2008年国家司法考试试题解析(试卷三)6-7

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6、甲打算卖房,问乙是否愿买,乙一向迷信,就跟甲说:“如果明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊,我就出10万块钱买你的房子。”甲同意。乙回家后非常后悔。第二天早上7点差几分时,恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上,乙正要将喜鹊赶走,甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑了,至7点再无喜鹊飞来。关于甲乙之间的房屋买卖合同,下列哪一选项是正确的? (C

A、合同尚未成立

B、合同无效

C乙有权拒绝履行该合同

D、乙应当履行该合同

【解析】本题考查附生效条件的合同。

《合同法》第45条规定:当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同,自条件成就时生效。附解除条件的合同,自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。

本题中,甲、乙之间的买卖合同已经成立,但附有“明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊”这一生效条件,因此买卖合同虽已成立,但尚未生效。第二天早上7点,甲家屋顶上并无喜鹊,即所附生效条件确定不成就(条件落空)。因此,甲、乙之间买卖房屋的合同不再生效。并且,乙虽然准备将7点 差几分时停在甲家屋顶上的喜鹊赶走,但在乙尚未着手实施这一“恶意阻碍条件成就”的行为之前,(并非受乙指使的)第三人(甲不知情的儿子)阻碍了条件的成 就,因此,对乙不能适用条件成就的拟制。换言之,乙不属于“不正当地阻止条件成就”的,因此,不能视为条件已成就。甲、乙之间的买卖合同已经成立,故A错。

生效条件确定地不成就时(即生效条件确定地不会发生了),甲、乙之间的买卖合同只是确定地不生效力,不能说甲、乙之间的合同属于无效合同。在合同法领域,无效合同特指因为严重违反合同的生效要件而自始、当然、确定无效的合同(主要包括《合同法》第405253条规定的情形),故B错误。

既然甲、乙之间的买卖合同已经确定地不发生效力,乙自然有权拒绝履行该合同,故C正确、D错。

即使不知上述答题的知识信息,通过题目中的暗示,并利用排除法,也能猜对答案。甲、乙达成协议后,乙回家后“非常后悔”,这说明甲、乙之间的合同已经成立,可以排除A。《合同法》第40条、第52条、第53条规定的无效合同并不包括上述情形,因此又可以排除B7点差几分时,虽有一群喜鹊停在甲家的屋顶上,但被“甲不知情的儿子”拿起弹弓把喜鹊打跑了(这事和乙没有关系,乙仅有“犯意”而以),导致约定的条件——“明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊”这一事件没有发生。又可以排除D

《合 同法》规定,附条件的合同分为附生效条件的合同和附解除条件的合同,故此,条件可分为生效条件和解除条件。生效条件又被称为停止条件、延缓条件,是指合同 效力发生的条件。在附生效条件的合同中,虽然合同已经成立,但是并不发生效力,只有当条件成就时,权利人才能行使权利,义务人才应履行义务。解除条件又被 称为消灭条件,是指合同效力消灭的条件。在附解除条件的合同中,合同在条件成就以后即失去效力。条件与负担不同,前者属于合同的特别生效要件,有控制合同 效力的功能,而负担属于合同义务,是必须履行的。条件的成就与不成就,应依靠事实的自然发展,当事人不应以自己的行为阻止或者促成条件的成就。如果当事人 为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;如果不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。本题期限到来前一群喜鹊停在甲家的屋顶上,但当期限 到来时,乙想将喜鹊赶走但没有赶,乙要做的事却被甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑了。所以还是应该认为是条件没有成就。本题实际上是合同已成立但未生 效,生效的那个条件就看双方约定的那个喜鹊早上7点有没有来,早了不行,迟了也不行,必须是七点。这道题目称得上是今年司法考试的经典之作了,将会载入司考史册。

7、甲手机专卖店门口立有一块木板,上书“假一罚十”四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机,后经有关部门鉴定,该手机属于假冒产品,乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。关于本案,下列哪一选项是正确的?(D

A、“假一罚十”过分加重了甲的负担,属于无效的格式条款

B、“假一罚十”没有被订入到合同之中,故对甲没有约束力

C、“假一罚十”显失公平,甲有权请求法院予以变更或者撤销

D“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示,应当认定为有效

【解析】本题考查单方允诺、格式合同。

本题中,甲承诺“假一罚十”的行为应当认定为单方允诺。所谓单方允诺,指表意人向相对人作出的为自己设定某种义务,使相对人取得某种权利的意思表示。单方允诺是一种单方民事法律行为,无需相对人的同意即可在当事人之间设立债权债务关系单方允诺主要包括悬赏广告、设立幸运奖、遗赠等单方行为。 单方允诺是债的发生原因之一,其特征有三:第一,它是表意人单方的意思表示,无需相对人对其意思表示作出承诺即可成立,即使相对人不知道单方允诺的存在, 也不影响单方允诺之债的成立;第二,单方允诺的内容是为意思表示者设定某种义务,使相对人取得某种权利,它不需要相对人付出代价,相对人对于表意人也不负 实施某种特定行为的义务;第三,单方允诺一般向社会上不特定的人发出,凡符合表意人在单方允诺中所列条件的人,即可成为表意人的相对人,取得表意人所允诺的权利。 不过,作为债的发生原因之一,单方允诺之债并非因单方允诺的作出而当即发生。表意人在其意思表示中往往提出某种条件或者程序,只有当表意人提出的条件实现 或程序完成,相对人被特定化之时,单方允诺之债才得以在表意人和特定的相对人之间发生和存在。在此之前,单方允诺仅对表意人具有法律上的拘束力,表意人不 得任意撤销单方允诺,否则应当承担信赖损害的赔偿责任。本题中,甲发出单方允诺的意思表示自由而真实,并且乙从甲手机专卖店购买的手机属于假冒产品,符合 甲发出的单方允诺的条件,应当认定甲作出的“假一罚十”的单方允诺有效,即便乙购买手机时并不知晓“假一罚十”这一承诺,只要乙购买的手机确属假货,甲就应当承担履行“假一罚十”的义务。故D正确。当然,“假一罚十”这一义务也可以通过格式条款的方式订入买卖合同之中,这便要求甲的相对人知悉格式条款的内容,并且对格式条款予以承诺,否则,买卖合同便不包含“假一罚十”这一内容。根据题干的表述,也可以认定乙知道“假一罚十”这一格式条款(因为木板上的字很醒目),并且对该格式条款予以了承诺(心里装着“假一罚十”订立的买卖合同)。即便如此,ABC选项也是错误的。

《合同法》第40条规定:格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。甲提供的格式条款“假一罚十”只是加重了甲的负担,而非加重了相对人乙的责任,因而,不能依据该条而认定“假一罚十”的条款无效,故AB错。对于“显失公平”的认定,《民通意见》第72条规定:一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的,可以认定为显失公平。这里也并不存在乙利用自己的优势或者利用甲没有经验的情形,因此,甲以显失公平为由撤销或者变更合同也是缺乏法律根据的。故C错误。

走在大街上,时常看到假一罚十的广告。但事实上越是有这样的广告人们往往越不放心购物,其问题就在于人们怀疑“假一罚十”承诺在法律上的效力?曾有一个案子,因销售的笔记本电脑经检测并非原装产品,销售商被消费者起诉,要求履行假一罚十的承诺,该请求获得了法院全额支持。法院经审理,判决销售商退货,并赔偿消费者高达21.5万元10倍的购物款。 X女士以2.15万元的价格,购得IBM笔记本电脑1台。该公司在发票上注明:假一罚拾。X女士委托国家电子计算机质量监督检验中心对该笔记本电脑进行了检测。该中心将电脑送到联想北京有限公司进行了产品名称、序列号及有关部件信息的查询,结论为:送检的笔记本电脑中有关部件数据信息并非联想公司原装机器产品的信息,属于机器在出厂后被擅自更改了原装机器的配置,而不是原装售往中国大陆地区的产品,也不可能享受正常保修服务。法院经审理认为,根据检测结论,X女士购得的笔记本电脑并非原装产品,不可能享受保修服务。因无证据证明销售者已将以上情况告知了X女士,因此法院认定,销售公司在销售过程中存在欺诈行为,应按照发票中的承诺履行“假一罚拾”的义务。最终X女士的全部诉讼请求均获得了法院的支持。“假一罚十”是商家常用的促销方式和竞争手段,其性质是单方承诺。单方允诺指表意人向相对人作出的为自己设定某种义务,使相对人取得某种权利的意思表示。本案中,“假一罚十”是商家单方的意思表示,不需要作为相对人的顾客作出承诺即可成立。“假一罚十”是商家给自己设立义务而给顾客设定权利的意思表示,顾客虽然须在与商家签订买卖合同后才享有此项权利,但顾客的购买行为并不是“假一罚十”的对价,而是“假一罚十”的条件。 商家通过虚假承诺赢得了更多的顾客,排挤了竞争对手,从中大获好处,所以应对其允诺负责,否则,将会对社会信用造成破坏,因此商家应当按照“假一罚十”的承诺赔偿你的损失。

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